本報兩會報道組 邢萌

    3月7日，《證券日報》記者獲悉，全國人大代表、深交所總經(jīng)理沙雁建議，修改基金法，為簡化REITs產(chǎn)品結(jié)構(gòu)提供法律支持；出臺背信罪司法解釋，強化對資金占用刑事追責。

    REITs作為重要的直接融資工具，有助于盤活存量資產(chǎn)、拓寬社會資本投融資渠道、降低實體經(jīng)濟杠桿水平，促進形成存量資產(chǎn)和增量投資良性循環(huán)，對于加快構(gòu)建新發(fā)展格局和推動高質(zhì)量發(fā)展具有重要意義。

    沙雁表示，自2020年4月份基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域REITs試點啟動以來，為適應基金法相關(guān)要求，REITs采取了“公募基金+資產(chǎn)支持證券（ABS）”的運作模式，在公募基金與項目公司（SPV）之間嵌入一層ABS，由公募基金持有ABS全部份額，再由ABS持有項目公司（SPV）全部股權(quán)，從而形成“公募基金-ABS-SPV”的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)。該結(jié)構(gòu)設(shè)計對現(xiàn)階段順利推出REITs產(chǎn)品發(fā)揮了重要作用。但相對復雜的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)也帶來管理成本較高、運作較為復雜的問題，且不利于投資者追責，有必要進一步完善。

    鑒于此，沙雁建議修改基金法，對以獲取不動產(chǎn)收益為主要投資目的的基金的投資范圍，授權(quán)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)另行規(guī)定，為簡化REITs產(chǎn)品結(jié)構(gòu)提供法律支持，進一步降低產(chǎn)品管理成本，提高產(chǎn)品競爭力，促進存量資產(chǎn)盤活，更好服務實體經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展。

    同時，為進一步提升REITs治理效能，在簡化產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上，沙雁建議，推動符合條件的基金管理公司和基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)龍頭企業(yè)，設(shè)立專門從事REITs業(yè)務的子公司，促進產(chǎn)融結(jié)合，更好發(fā)揮基金管理公司的資本運作能力和原始權(quán)益人的專業(yè)運營能力。

    近年來，黨中央、國務院高度重視依法從嚴打擊證券違法活動，提出要加大對資金占用等行為的追責力度。2006年刑法中已設(shè)立背信損害上市公司利益罪（以下簡稱“背信罪”）。但長期以來，資金占用行為通過背信罪予以刑事追責的案例偏少，背信罪的適用存在“落地難、爭議大、適用少”的“冷罪名”困境。究其原因，刑法列舉的背信情形有一定局限性，難以涵蓋資金占用的復雜情形。同時，背信罪作為結(jié)果犯，須造成“致使上市公司利益遭受重大損失”的結(jié)果。但何為“重大損失”，尚未形成共識。

    為此，沙雁提出，在實踐基礎(chǔ)上，出臺背信罪司法解釋，厘清背信罪的適用爭議、回應實踐需求。一方面，明確將控股股東、實際控制人、董監(jiān)高等關(guān)聯(lián)方的各種直接或者間接資金占用行為納入背信罪規(guī)制；另一方面，明確“重大損失”認定標準，同時將“長期占用上市公司資金，拒不歸還”的情形也認定為屬于“重大損失”，從制度源頭解決資金占用“入罪難”、違法成本過低的問題。