張歆

    木桶盛水的多少取決于相對(duì)最短的木板。對(duì)于資本市場(chǎng)而言，隨著新證券法于今年3月份實(shí)施、刑法即將修正對(duì)應(yīng)條款，“木板”即將全面加高，“木桶盛水量”所對(duì)應(yīng)的監(jiān)管效力和衍生效果也將提升至一個(gè)新的高度。

    6月28日，刑法修正案（十一）草案提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)審議。該草案擬提高欺詐發(fā)行股票、債券罪和違規(guī)披露、不披露重要信息罪的刑罰，明確控股股東、實(shí)際控制人的刑事責(zé)任，同時(shí)加大對(duì)保薦等中介機(jī)構(gòu)在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易中提供虛假證明文件等犯罪的懲治力度。

    筆者認(rèn)為，此番刑法擬針對(duì)懲治資本市場(chǎng)痼疾進(jìn)行“精確修正”，一方面將有力保障資本市場(chǎng)注冊(cè)制改革順利推進(jìn)，另一方面也為資本市場(chǎng)踐行投資者保護(hù)創(chuàng)造最佳的法治空間。

    首先，增加法治供給是資本市場(chǎng)和監(jiān)管部門(mén)長(zhǎng)久以來(lái)的共同訴求。在如今注冊(cè)制全面推進(jìn)的維度下，各方共同的“最關(guān)切”正是強(qiáng)化對(duì)欺詐、造假等行為更多維度、更大力度的懲戒。

    筆者注意到，2019年以來(lái)，監(jiān)管部門(mén)已經(jīng)多次就資本市場(chǎng)法治供給發(fā)聲。其中，關(guān)于推動(dòng)刑法修訂的表述就超過(guò)10次。證監(jiān)會(huì)在2020年度立法工作計(jì)劃中也明確表示，將繼續(xù)配合全國(guó)人大有關(guān)部門(mén)做好制定《期貨法》、修改《刑法》等立法工作。

    尤其是今年以來(lái)，以信息披露為核心的注冊(cè)制正在由科創(chuàng)板向創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)擴(kuò)圍、由增量向存量擴(kuò)圍，保障注冊(cè)制改革順利推進(jìn)，務(wù)必要強(qiáng)化信息披露的真實(shí)性。因此，此番刑法修正案草案明確強(qiáng)調(diào)了護(hù)航“注冊(cè)制”，并對(duì)證券發(fā)行、信息披露中的欺詐、不誠(chéng)信行為進(jìn)行“點(diǎn)名警告”。

    其次，隨著刑法“精修”，證券市場(chǎng)對(duì)于欺詐發(fā)行、信披違法的法治供給將形成“行政處罰+民事賠償+刑罰”的法治供給閉環(huán)，同時(shí)，被懲治主體進(jìn)一步明確并擴(kuò)圍。

    預(yù)防違法違規(guī)行為，增加其行為成本無(wú)疑是最務(wù)實(shí)的方法。正如證監(jiān)會(huì)主席易會(huì)滿(mǎn)所言，“治理財(cái)務(wù)造假行政罰款多少不是最主要的，后續(xù)的民事追償和刑事懲戒構(gòu)成了立體化的懲治體系，這更為重要。從發(fā)達(dá)國(guó)家經(jīng)驗(yàn)看，資本市場(chǎng)不法行為者，一怕坐牢，二怕被大眾投資者訴訟索賠”。

    事實(shí)上，新證券法和刑法正在努力形成立體化的法治懲治體系。從新證券法角度而言，其一方面提升了對(duì)于欺詐發(fā)行、信披違規(guī)等多項(xiàng)違規(guī)行為行政處罰的上限；另一方面推動(dòng)集體訴訟制度的落地實(shí)施，大幅提高了民事追償?shù)倪m用效率。而刑法此次的“精修方案”在強(qiáng)調(diào)提高懲治力度的同時(shí)，也強(qiáng)調(diào)了被懲治主體的擴(kuò)圍——存在違法行為的上市公司控股股東、實(shí)際控制人、中介機(jī)構(gòu)都被納入。

    第三，對(duì)于資本市場(chǎng)生態(tài)系統(tǒng)而言，行政處罰、刑罰、民事追責(zé)的最終目標(biāo)不是處罰本身，而是上市公司質(zhì)量的提升以及完整意義的投資者保護(hù)。

    在資本市場(chǎng)生態(tài)中，上市公司在融資端提供資產(chǎn)，而投資者則關(guān)系著投資端的活力，投資和融資最理想的“動(dòng)平衡”是兩端相互匹配的增加。對(duì)于投資端而言，從表面上來(lái)看，吸引新投資者投身市場(chǎng)交易的是賺錢(qián)效應(yīng)，但實(shí)際上，吸引力應(yīng)該來(lái)自于市場(chǎng)各方面規(guī)則完善帶給投資者的信心和財(cái)富的可獲得感、來(lái)自于上市公司質(zhì)量的持續(xù)提升。就這一點(diǎn)而言，新證券法和刑法“精修”的結(jié)合，無(wú)疑為投資者提供了最可信賴(lài)的承諾。

    筆者認(rèn)為，法治化是本輪資本市場(chǎng)注冊(cè)制改革的最主要特點(diǎn)之一。法治化建設(shè)-多維度提高違法違規(guī)成本-上市公司提升質(zhì)量-投資者利益獲得保護(hù)，這條“提質(zhì)生態(tài)鏈”邏輯清晰、目標(biāo)明確，也將夯實(shí)資本市場(chǎng)的活力與韌性。