本報記者 曹衛新

    2022年1月22日，《最高人民法院關于審理證券市場虛假陳述侵權民事賠償案件的若干規定》（以下簡稱“維權索賠新規”）正式施行，明確了獨立董事免責的五類情形，在壓實獨立董事責任的同時，也打消了勤勉盡責者的后顧之憂，避免形成“寒蟬效應”。

    維權索賠新規至今已實施146天，A股獨立董事的履職情況有何變化？6月15日至6月16日，多家A股上市公司高管在接受《證券日報》記者采訪時透露，與之前相比，今年上半年上市公司獨立董事在履職過程中，向公司提出的問題不僅多了，提及的問題也更有針對性，對于預判風險相對較大的事項，獨立董事通常會反復與公司確認。

    另外，在維權索賠新規的支持下，敢于說“不”的獨立董事越來越多，過去那種“獨董不獨”的現象有所好轉。據《證券日報》記者不完全統計，2021年年報顯示，包括網力退、東海A退在內，共有11家上市公司的獨立董事表示“無法保證公司年報內容真實、準確、完整”。而上一年的年報中，獨立董事對年報表示“不保真”的公司僅為7家。

    五項免責條款

    讓獨董履職無后顧之憂

    康美藥業財務造假案中，5位獨立董事被判承擔上億元連帶賠償責任，讓原本“光鮮”的獨董職位一時間成了“燙手山芋”，很多上市公司獨董紛紛打起了“退堂鼓”。東方財富Choice統計顯示，2021年11月份至12月份，A股上市公司中共有132位獨董提出離職。

    “今年1月份開始實施的最高法維權索賠新規，為獨立董事規定了免責條款。獨立董事在行使權力時，如果持保留意見或提出異議的，且沒有投贊同票，這種情況下獨立董事可以免責。”上海明倫律師事務所王智斌律師在接受《證券日報》記者采訪時表示。

    維權索賠新規第十六條明確規定，獨立董事能證明五項情形的，人民法院應當認定其沒有錯。除此之外，獨立董事提交證據證明其在履職期間能夠按照法律、監管部門制定的規章和規范性文件以及公司章程的要求履行職責的，或者在虛假陳述被揭露后及時督促發行人整改且效果較為明顯的，人民法院可以結合案件事實綜合判斷其過錯情況。

    對上述規定，王智斌舉例稱，“比如，獨立董事對不屬于自身專業范疇的問題，審慎參考了其他專業人士的意見，這種情形下，如果其他專業人士的意見是錯的，獨立董事并不因此擔責。此外，獨立董事對不能判斷的問題發表不同意見并且未投贊成票時，以及獨立董事對相關事項提出異議或向監管部門、交易所報告時，獨立董事均可依法免責。”

    “獨董一方面是為小股東代行監管責任，以其獨立性地位監督實控人和管理層；另一方面，獨董也為上市公司帶來一定的資源，比如說社會關系、融資、管理團隊等。獨立董事要懂事，關鍵是要具備專業能力，在財會、法律等方面都要具備專業的知識儲備。獨立董事要獨立，需要在利益上盡量與實控人脫鉤，要在合理收入方面、有益于實控人利益輸送的問題上主動作為、盡職盡責。我個人建議，上市公司應該提高獨立董事在董事會表決的權重。”浙江大學國際聯合商學院數字經濟與金融創新研究中心聯席主任、研究員盤和林對《證券日報》記者表示。

    未落實勤勉盡責義務

    獨董仍將被重罰

    盡管最高法對獨董履職規定了免責條款，但這并不是獨立董事的“護身符”。對于那些問題嚴重的上市公司，獨董如果不能對相關問題果斷“亮劍”，后續仍存在獨董因未能勤勉盡責而被處罰的風險。

    今年6月13日，中國證監會江蘇證監局發布對*ST光一的行政處罰決定書，宣布對上市公司及實際控制人龍昌明信息披露違法行為一事已調查審理終結。

    經江蘇證監局調查，公司2020年半年度報告存在重大遺漏。光一投資、龍昌明2020年上半年占用上市公司資金2.89億元，公司未按照相關規定在2020年半年報中予以披露。依據監管認定，獨立董事劉向明、周衛東、周友梅在公司2020年5月19日已經公告光一投資存在占用資金的情況下，仍在公司2020年半年度報告中簽字，未能勤勉盡責，是其他直接責任人員。為此，這三位獨董被處以警告，并各處50萬元罰款。

    對上述行政處罰結果，周友梅、劉向明、周衛東提出了陳述、申辯意見。《行政處罰決定書》顯示，周友梅、劉向明、周衛東三人均認為，光一科技2020年半年度報告不存在重大遺漏，其三人擔任公司獨立董事期間已做到勤勉盡責，請求撤銷對其三人的處罰決定。此外，劉向明還提出其符合不予行政處罰、減輕處罰的條件。不過，上述陳述、申辯意見最終未被監管部門采納。

    《證券日報》記者還注意到，今年上半年，中國證監會曾向另外3家公司獨立董事下發《行政處罰告知單》，質疑其在履職過程中未勤勉盡責，擬對其進行警告并罰款。不過，這3家公司最新披露的《行政處罰決定書》顯示，被質疑的獨立董事最終均未被處罰。

    “今年年初，公司的獨立董事收到《行政處罰告知單》，后來圍繞勤勉盡責事項梳理了大量材料，最終申辯成功了。”江蘇地區一家上市公司的工作人員對《證券日報》記者表示。

    透鏡公司研究創始人況玉清對《證券日報》記者表示，“目前來看，被罰的獨董沒有被冤枉的。尤其是在重大關聯交易問題上，獨董更要打起精神來，發表自己獨立的專業意見，投出令人信服的一票。否則，一旦上市公司關聯交易出現問題，獨董將責無旁貸。”