本報記者 吳曉璐

    又是一年“3·15國際消費者權(quán)益日”。對資本市場來說，打擊財務(wù)造假，保護(hù)投資者合法權(quán)益，從未缺席！

    目前，全面注冊制已在全市場鋪開，信息披露是注冊制的靈魂和核心。市場各方發(fā)揮合力，防范、識別并嚴(yán)厲打擊財務(wù)造假。證監(jiān)會最新數(shù)據(jù)顯示，2022年證監(jiān)會辦理信息披露違法案件203件，其中涉及財務(wù)造假94件，占比46%。

    把好信披第一關(guān)

    中介機構(gòu)要做好“看門人”

    近年來，新證券法、刑法修正案（十一）已大幅提高資本市場財務(wù)造假成本；中辦、國辦印發(fā)《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的意見》，是資本市場歷史上首次以中辦、國辦名義聯(lián)合印發(fā)打擊證券違法活動的專門文件，夯實對財務(wù)造假“零容忍”的理念；此外，證券監(jiān)管部門主動加強與相關(guān)部門及有關(guān)地方的工作協(xié)同，努力形成高效打擊財務(wù)造假等違法活動的合力。

    中介機構(gòu)是資本市場的“看門人”，是把好信披質(zhì)量的第一道關(guān)口，中介機構(gòu)勤勉盡責(zé)，對防范財務(wù)造假具有重要意義。另外，全面注冊制強調(diào)“申報即擔(dān)責(zé)”原則，進(jìn)一步壓實中介機構(gòu)責(zé)任。

    督促中介機構(gòu)做好“看門人”，需營造“高聲譽、高溢價”的競爭態(tài)勢。華東政法大學(xué)國際金融法律學(xué)院教授鄭彧對《證券日報》記者表示，首先，需要法律有威力，依據(jù)刑事、行政、民事三位一體的法律責(zé)任體系，發(fā)揮對于機構(gòu)和從業(yè)人員違法犯罪行為的強大阻卻效力；其次，要在注冊制的市場化背景下，打造對于中介機構(gòu)的正向激勵機制，進(jìn)行分類監(jiān)管，信譽好的中介機構(gòu)可以在審核、注冊或者其他監(jiān)管事項方面獲得優(yōu)待，引導(dǎo)中介機構(gòu)的行為決策；最后，發(fā)揮市場自身的約束作用，在中介機構(gòu)之間形成“高聲譽、高溢價”的競爭態(tài)勢。

    從中介機構(gòu)自身來看，國浩律師（上海）事務(wù)所律師朱奕奕接受《證券日報》記者采訪時表示，首先，中介機構(gòu)要在服務(wù)過程中熟悉并嚴(yán)格遵守執(zhí)業(yè)規(guī)則，加強內(nèi)控管理。遵守執(zhí)業(yè)規(guī)則是證券中介機構(gòu)勤勉盡責(zé)的基礎(chǔ)，同時也是證券中介機構(gòu)在監(jiān)管過程中主張責(zé)任豁免的重要依據(jù)。其次，做好工作底稿，中介機構(gòu)提供資本市場服務(wù)時，常常需要進(jìn)行盡職調(diào)查并形成報告，工作底稿是證明其履行勤勉盡責(zé)義務(wù)的有力證據(jù)。最后，在全面注冊制背景下，信息披露充分、準(zhǔn)確是基礎(chǔ)，中介機構(gòu)應(yīng)嚴(yán)格履行核查驗證、專業(yè)把關(guān)等法定職責(zé)，督促上市公司規(guī)范運作、真實披露。各中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)通力合作，履行好資本市場“看門人”職責(zé)。

    中金公司投資銀行部負(fù)責(zé)人王曙光對《證券日報》記者表示，從投行角度來看，投行理應(yīng)提高合規(guī)風(fēng)控意識，提升執(zhí)業(yè)質(zhì)量，把好資本市場入口關(guān)。首先，應(yīng)加強自身制度建設(shè)，強化內(nèi)部控制，細(xì)化執(zhí)業(yè)要求。其次，注重執(zhí)業(yè)素質(zhì)培養(yǎng)，提高風(fēng)險甄別和盡職調(diào)查能力，提升執(zhí)業(yè)水平。最后，加強項目全流程管理，通過優(yōu)化業(yè)務(wù)流程、在關(guān)鍵環(huán)節(jié)設(shè)置具體執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)等方式，對項目的立項、執(zhí)行等環(huán)節(jié)加強把控。

    切斷財務(wù)造假利益鏈

    強化對造假第三方打擊

    近年來，財務(wù)造假從原來的會計操縱轉(zhuǎn)向成本和交易造假，財務(wù)手法越來越隱蔽的背后，是源自關(guān)聯(lián)方、客戶、供應(yīng)商和金融機構(gòu)第三方的配合。

    “近年來，資本市場發(fā)生不少重大財務(wù)造假案件，大都存在外部第三方主動配合上市公司或發(fā)行人造假的情況，涉及客戶、供應(yīng)商、金融機構(gòu)、保理公司等各種交易鏈條上的各類角色。”立信會計師事務(wù)所合伙人胡劍飛對《證券日報》記者表示，實際上，如果缺少第三方配合，某些財務(wù)造假行為可能也難以實施或者從嚴(yán)格的審計中逃脫，這種配合財務(wù)造假的行為不僅僅可能干擾資本市場正常運行，而且由于涉及更多的交易環(huán)節(jié)和交易主體，還可能牽涉國家金融和經(jīng)濟安全，甚至引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險。

    據(jù)統(tǒng)計，2020年至2022年，中國證監(jiān)會（不含下屬派出機構(gòu)）共作出公眾公司財務(wù)違規(guī)類行政處罰案件41件，其中，存在第三方參與的案件占比超過60%。

    “公司財務(wù)造假案件其實在早期的境外市場也不少見。”鄭彧表示，以美國市場為例，早期對于這類協(xié)助發(fā)行人造假的行為，美國法院是以“協(xié)助”的從犯身份進(jìn)行民事責(zé)任的追究，但后來美國聯(lián)邦法院的判決思路發(fā)生轉(zhuǎn)變，改為以“共同主犯”的身份追究這些協(xié)助造假者與發(fā)行人相同的責(zé)任。因此，對于證券市場的造假行為，特別是能夠證明“知假而協(xié)助造假的行為”，本身就應(yīng)該是歸屬于“欺詐市場”行為的一個組成部分，應(yīng)該嚴(yán)懲不貸。

    從國內(nèi)來看，我國司法層面已經(jīng)注意到需要加強對配合財務(wù)造假的第三方的法律責(zé)任規(guī)制。據(jù)朱奕奕介紹，去年1月份發(fā)布實施了《最高人民法院關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》，已為投資者追究配合、合謀財務(wù)造假的第三方的民事賠償責(zé)任，提供了明確的法律依據(jù)。

    “不過，從行政法律、刑事法律的角度來看，對于配合財務(wù)造假的第三方還缺乏相應(yīng)的行政處罰、刑事處罰規(guī)制，從而無法做到與投資者民事索賠責(zé)任共同形成對于此類行為法律責(zé)任規(guī)制的完整法律體系。”朱奕奕說道，完善對配合財務(wù)造假第三方的法律規(guī)制和處罰，是遏制財務(wù)造假行為的當(dāng)務(wù)之急，有助于從壓實中介機構(gòu)責(zé)任和防范第三人配合財務(wù)造假兩個方面形成合力，從而切斷發(fā)行人、上市公司通過內(nèi)部和外部兩個方面實施財務(wù)假造的可能性。

    胡劍飛建議，盡快從法律和監(jiān)管層面解決配合造假者不受實質(zhì)性追責(zé)的問題，通過落實對配合造假的相關(guān)機構(gòu)和個人的嚴(yán)厲追責(zé)，切斷財務(wù)造假的利益鏈。

    北京證監(jiān)局局長賈文勤亦表示，為有效鏟除財務(wù)造假“毒瘤”，建議嚴(yán)格貫徹“零容忍”方針，加大對第三方配合財務(wù)造假行為的打擊力度，完善立體化追責(zé)的防范治理機制。

    對此，朱奕奕表示，可以從四方面進(jìn)行完善，提高對配合造假第三方的打擊力度。首先，通過對目前第三方配合實施財務(wù)造假行為的分析，詳細(xì)總結(jié)歸納第三方配合財務(wù)造假行為的構(gòu)成要件、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，為市場提供可靠和明確的規(guī)則預(yù)期，劃定合法與非法的行為邊界；其次，在《證券法》《注冊會計師法》等法律法規(guī)中，完善對于第三方配合實施財務(wù)造假、欺騙和干擾審計等行為的行政處罰規(guī)則；再次，完善《刑法》規(guī)定，明確第三方配合實施財務(wù)造假可能觸及的刑事罪名以及追訴標(biāo)準(zhǔn)；最后，進(jìn)一步推動證券監(jiān)管部門與公安機關(guān)的分工與合作，對辦案過程中發(fā)現(xiàn)的第三方配合財務(wù)造假行為，由證券監(jiān)管部門和公安機關(guān)合力查處和打擊。

    發(fā)揮合力

    提高打擊效率和精準(zhǔn)度

    由于財務(wù)造假手法越來越隱蔽，僅靠證券監(jiān)管部門目前可獲取數(shù)據(jù)，難以及時精準(zhǔn)查處財務(wù)造假行為。

    今年全國兩會期間，上海證券交易所黨委副書記、總經(jīng)理蔡建春建議，建立打擊資本市場財務(wù)舞弊的大數(shù)據(jù)平臺，利用大數(shù)據(jù)、互聯(lián)網(wǎng)和人工智能等科技手段，實現(xiàn)財政、稅務(wù)、海關(guān)、金融、市場監(jiān)管、行業(yè)監(jiān)管、地方政府、司法機關(guān)等單位的信息共享，打通銀行、海關(guān)、電力、社保、稅收等行業(yè)監(jiān)管數(shù)據(jù)，專項用于打擊資本市場財務(wù)舞弊等違法行為。

    “上市公司生產(chǎn)經(jīng)營涉及銀行、稅務(wù)、海關(guān)等多方面，其消耗的水電煤用量等信息亦是判斷生產(chǎn)經(jīng)營真實性的重要依據(jù)。加快推進(jìn)上述各部門間的信息共享，整合與上市公司相關(guān)的大數(shù)據(jù)信息，將有效提高證券監(jiān)管部門精準(zhǔn)打擊上市公司財務(wù)造假等違法行為的能力。”蔡建春說。

    這一建議獲得市場人士認(rèn)可。鄭彧表示，信息互通機制是發(fā)現(xiàn)、查處和證明證券違法行為所必不可少的重要工具，證券監(jiān)管部門應(yīng)該在國務(wù)院的統(tǒng)一部署下與其他行政監(jiān)管部門一起協(xié)助市場推動建立這種信息互通或者驗證的跨部門、跨市場、跨地域的驗證系統(tǒng)。

    胡劍飛認(rèn)為，建立信息互通機制，有助于強化不同部門獲取的企業(yè)重要信息的透明度，及相關(guān)數(shù)據(jù)分析和比對功能，這一方面會加大上市公司實施財務(wù)造假的難度，讓一些意圖實施財務(wù)造假的公司知難而退，另一方面有助于監(jiān)管機構(gòu)利用大數(shù)據(jù)分析等方式，更及時有效識別上市公司可能存在的財務(wù)造假情況，強化對財務(wù)造假的監(jiān)管和處罰力度。

    朱奕奕表示，“采用新技術(shù)強化監(jiān)管執(zhí)法，加快推進(jìn)各部門間的信息共享，提升各部門的監(jiān)管合力，是我國未來監(jiān)管的發(fā)展方向。相信未來各監(jiān)管部門能夠整合運用公共數(shù)字資源，不斷實現(xiàn)對上市公司財務(wù)造假這一資本市場‘毒瘤’的高效精準(zhǔn)打擊。”